理解商事主体| 法律论文民法学术论文|无忧论文网

WWW.51LUNWEN.COM 无忧论文网

| 无忧英国论文网 | 无忧免费论文网|【英国·澳大利亚·新西兰·加拿大·美国·荷兰】

2008/12/4 星期四	论文首页 \|	留学论文 \|	硕士论文 \|	MBA论文 \|	金融硕士 \|	博士论文 \|	代写论文 \|	代写Assignment\|	翻译服务 \|	支付方式
	论文下载 \|	论文写作 \|	论文格式 \|	本科论文 \|	论文老师 \|	论文出售 \|	论文发表 \|	发表供需\|	教育导航	我的无忧

无忧论文网论文下载中心

[法律论文][民法]理解商事主体

本类导航
法律论文 →环境法 →刑法 →版权法 →国际商法 →法学理论 →行政法 →法学其他 →民法 →诉讼法 →经济法 →海事海商法 →法律史 →公司法 →民商法 →婚姻法 →票据法 →森林法 →商标法 →宪法 →新闻法 →食品安全法

本专业最热门的论文
略论我国夫妻财产约定制度(2384)
一个不公正的司法解释(2160)
宣告死亡制度的现行规定及其不足(1919)
理解商事主体(1752)
新交法在当前审判实践中存在的主要问题和对策(1613)

英语论文硕士论文论文下载论文发表

支付方式咨询：357500023@qq.com

论文题目：理解商事主体

论文编号： lw200701171447103393

编辑：

论文属性：学术论文

论文国籍：

论文语言：中文

登出日期： 2007-01-17

点击次数：1751

论文字数：3965

购买价格：免费论文

注明：

参考相关附件：

论文大纲，目录

关键词搜索：民法论文 学术论文

理解商事主体
陈俊豪

关键词：商事主体立法商事行为能力商事主体的取舍

一、立法体系的演变
    商事主体或商主体在传统商法中被称为商人，是指依照商法的规定，具有商事权利能力和商事行为能力，能够以自己的名义参加商事活动，享有商事权利，承担商事义务的自然人和组织。这是一般教科书上对商事主体的一个定义。
    从商事立法发展历程上看，商事主体经历了一个从身份到契约再到身份契约并重的一个过程。中世纪商人阶层的崛起，与封建势力做着坚强的抗争，虽然大多是个人甚至是一种冒险家的形式参与到商事活动中，但其内部已然由商人自治法和商事习惯法维系成为了一个共同体。想要加入到这个共同体当中，就必须具有某种身份的特质。而一旦加入到这个团体中就必须按照团体的理念去运营和生存并且做斗争。
    法国大革命之后，民主自由的解放思潮高涨，商事法也从其专属于商人团体的法解放出来，成为一般市民的法。在此背景下，商人不再是一个享有从事商事行为特权的阶层。相反，一般市民都可以依法经商。所以，商事主体的确定不应再根据其“身份”，而应根据其是否从事商事行为，简单说是看其有无契约。1807年法国的商法典首创了客观主义的立法原则，该法典第一条规定：商人者，以商行为为业者。德国旧商法典也采用了此原则。但接下来，德国1900年商法典还是采用了主观主义的立法原则，采用了列举的方法先规定商事主体再把商事主体的活动定义为商行为的做法。这种立法在商事活动飞速发展时避免了对商行为的狭窄规定而带来的弊病，但却又步入了列举主体所带来的另一个尴尬的死胡同。
    在后来的进程中鲜明坚持和发展了客观主义的立法原则是西班牙1885年的商法典，该法典向人们揭示了客观主义原则的应有内涵，即重视商行为概念的基础作用，以商行为概念揭示商事主体的范围，强调商事主体资格对商行为的依存。客观主义的立法与主观主义的立法相比更客观一些，但概括性的定义虽相对容易容纳更多的复杂主体，但明确性相对不够，因此，法国商法典首先开始了向折衷主义立法原则转变。
    在现代社会，由于商事活动的大力发展，世界经济日益融为一个整体，竞争的激烈也造成了商人阶层的严重分化，自由资本主义并不能适应国家经济的有序和合理发展，几次经济危机之后，各个国家都加强了对市场经济的调控力度，商事主体在进行活动时愈加受到了法律的制约和限制。另外，从商事交易的安全、快捷和顺利考虑，对商事主体也有必要考察其营业能力和责任承担的力量，因而，实行商事主体严格准入主义不但成为了一种必要，而且已经成为一种趋势。本文讨论商事主体制度，也是基于当今折衷主义立法身份契约并重的价值取向而展开。
    二、商事行为能力的讨论
    从上文中我们也应该看到，同为私法中的平等主体，商事主体是民事主体的一个特殊群体。首先，民事主体指的是，参与民事法律关系，享有民事权利和承担民事义务的人和组织：包括自然人，享有民事主体资格的法人和其他社会组织（包括合伙、非法人组织和清算组织），以及以自己名义参与民事法律关系的国家。作为民事活动的平等主体，每一个民事主体都应该具有从事商事行为的权利，但是却并不应然地享有商事活动所需要的行为能力。
    那么什么是商事行为能力？本文认为，商事行为能力又可称之为商事营业能力，其衡量的核心标准为该民事主体是否具有营业能力。这个营业能力应该怎么衡量？在讨论之前，我们先看，依据商行为的客观性质和是否附加条件，商行为有绝对商行为和相对商行为之分。如日本商法典规定，绝对商行为主要包括：（1）投机买入并卖出，即以获得利益为目的，地价买入无忧论文【http://www.uklunwen.com】动产、不动产或有价证券，并以高价卖出的行为。（2）投机卖出并买入，即先高价卖出，然后地价买入，从而获得差额的行为。此种行为与前一种行为的顺序相反，并仅以动产和有价证券为对象。（3）交易所中的交易，即多数商人定期聚集于交易所，以一定的方式从事以代替的商品和有价证券进行的大量买卖行为。（4）关于取得票据和其他商业政权的行为。而相对商行为一般被认为是依行为主体的营利性，在营业上集团的反复的持续的行为。
    日本商法典对此的另一个补充规定是绝对商行为要严格实行法定主义，不能扩大解释。在我看来，商行为的这种划分是很有必要的，其目的无疑是为了指出，参加绝对商行为的商事主体具有更多的特殊性不能用一般的商行为来概括。而类似于这种做法的还可以是先规定哪些主体能或不能参加商事活动从而进行限制或者补充，这在下文还会涉及。
    接下来，我们就来讨论普通商事主体需要具备的营业能力。不妨先拟出三项要求：一、商事主体必须有自己的名称、独立的财产和意思表示、特定的营业场所，并且享有特定的商事权利并承担商事义务的能力。二、商事主体必须要持续地参加某种或某些特定的商事活动。三、商事主体必须是符合法律规定的，并且一般需要进行注册和登记。第一条要求主要是针对商事主体本身而言，可以认为是一种内在的要求，是衡量商事主体成其为主体的最重要标准。第二、第三个条件则是国家的适度干涉体现。满足前一种条件的主体很多，但只有同时满足后两个条件的才能成为商事主体，才能被纳入国家法律和行政的调整范围之内。这种干涉的好处在于能够使得商事活动的参加者可以减少私自调查对方能力的投入，只要根据外观主义的要求去审视，附和外观主义要求的主体就被默认为是商事主体，一旦不是，自可通过法院或行政力量来获得损失的偿付。安全交易的直接好处即带来了便捷和快速，从而大大促进商事活动更高层次上提升。
    但本文更需讨论的是，如果商事活动的参加者没有完全符合上述的条件是不是就一定不能成为商事主体或者一个商事主体虽然具备了上述营业能力，但它同时又具有其他一些特征使得它与一般商事主体很不一样，我们应该怎么处理？这两方面的难题使得我们陷入了一个困境，古今中外，很难有人走出这个困境。本文仅从已有的学说和法律法规的规定中试探着理出思绪。
    三、商事主体的取舍
    在本文的第一部分，已经介绍了采民商分立国家中商法典的立法取向。而在如我国这样的采取民商合一国家中，从民事基本法到商事特别法中则一直缺少自然的过渡，商事主体便一直缺少统一而明确的规定从而只有规定了各种具体形式。即便是唯一能够被认为带有总则性规定的《深圳经济特区商事条例》中，也没有做出一个非常理想的规定，但毕竟有了较为成功的探索和进步，值得我们拿来探讨。在其第二章中，是这么规定商事主体的：“第五条：商人是经依法登记，以营利为目的、用自己的名义从事商行为且作为经常性职业的自然人、法人和其他经济组织。本条例所称商人，是指：（一）有限责任商人，包括各种有限责任公司及其分支机构、非公司企业法人及其分支机构；（二）无限责任商人，包括非法人企业及其分支机构、合伙组织及其分支机构、个体工商户和其他经济组织。本条例所称商行为，是指商人从事的生产经营、商品批发及零售、科技开发和为他人提供咨询及其他服务的行为。第六条：权力机关、行政机关、审判机关、检察机关、军事机关、政府投资的中小学校不得设立商人，不得从事商行为。法律、法规另有规定的，从其规定。上列机构中在职的工作人员和国有企业中的管理人员不得设立商人，不得从事商行为。第七条：未满十六周岁的未成年人不得设立商人，不得从事商行

第1页 第2页

上一篇：农村土地流转及相关问题的思考下一篇：转让定价中的合同条款分析

最新论文

最热门论文

行政权与公民权研究

Disclosure environment and listing on foreign stock exchanges

Cross-Listings and M&A Activity: Transatlantic Evidence

Cost of Capital and Liquidity of Cross-Listed Chinese Companies

On Cross-cultural Awareness in English and Chinese Translation

校园网站设计

英语专业毕业论文-英语委婉语的交际功能

英语毕业论文:Collaborative Principled Negotiation

英语专业毕业论文题目汇总

图书馆管理系统

【论文首页】【设为主页】【大中小】【加入收藏】【打印本文】【回到顶部】

2008/12/4 星期四	论文首页 \|	留学论文 \|	硕士论文 \|	MBA论文 \|	金融硕士 \|	博士论文 \|	代写论文 \|	代写Assignment\|	翻译服务 \|	支付方式
	论文下载 \|	论文写作 \|	论文格式 \|	本科论文 \|	论文老师 \|	论文出售 \|	论文发表 \|	发表供需\|	教育导航	我的无忧