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论文题目：关于国际承包工程中FIDIC合同条款的应用

论文编号： lw200701161432448953

编辑者：

论文属性：实习报告

论文国籍：

论文语言：中文

登出日期： 2007-01-16

点击次数：5058

论文字数：20623

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批准，这和国内的概念不一样。它把你限制得死死的，进来可以，出去则必须经咨询工程师认可，如不经他批准而自由调动的话就属违约。这对手中有若干个项目的承包商合理调配设备和材料是有影响的。另外，包括你的设备能否免税，免税进来後能否顺利清关（customs clearance），出关时的核对事宜等等，都在第 54款中谈到。

　　向税务局交税的问题比较复杂，要做好这件事，就必须把当地的税务规定搞清楚，应该经常有专人来考虑这个问题．只有了解当地的有关法律和法令才不会吃亏。比方说，有的国家有合同税（Contract Tax)，你一旦签合同就要交合同税，那就可以想办法，与业主商量一个变通的方式，双方签订的柬西不叫合同（Contract），而叫管理协议(Management Agreement），这样可以免交5％的合同税，因此而受益的是签约双方。作为经营者，特别是海外经营者，对合理避税是应该考虑的，要在合法的范因内能省就省，能减点费用就减点费用。

　　FIDIC特别强调的一条，就是所有交往以文字为准，这是很重要的。 FIDIC第15款和第 25款里，都强调一切东西必须要书面往来，包括业主、咨询工程师给你的函件，你给他们的函件等，书面为准，空口无凭。 FIDIC里相当重视证据：你提出要索赔多少钱，可以，但请出示证据！这是第53.2 、 53.3款的要求；你说花了许多钱，可以，请拿出发票来！这是第58.3款的要求。中国人常讲，"先君子後小人"而到了海外，完全是反其道而行，在用FIDIC搞承包工程时，统统是"先小人後君子"，英国人讲的"You are guilty unless you are proven to be innocent"就是这个意思。中国公司针此是需要转变观念的，应该在商言商。你让我干甚麽，可以，请来封函告诉我，白纸黑字写上，我就干。要建立收发文的签收制度，并让对方写明收件日期。法律上在计算有效天数时，接到信函的当天是不考虑的，要从次日计起。但是，如果遇到咨询工程师坚持只做口头指示，而不让你有任何文字依据时，怎麽办? 这就是下面要谈的问题。

　　FIDIC第1.2(3)款与51.2款合起来相当有用，这可使得咨询工程师的口头指示变成书面指示。咨询工程师有时不给你来书面指示的，因为书面的东西可能对他不利，但想让你干事情就必须要表达出来，他至少得给你一个口头指示，这时你就可以用这两个合同条款保护自己。当咨询工程师下达了口头指示，承包商在 7天之内可以给他签一封函确认，7天之内只要咨询工程师不来函反驳，那麽当初的口头指示就被视为书面指示，并且可以构成索赔的依据。如果 7天之内咨询工程师覆函否认了他原来下达的口头指示或反驳承包商的确认函，那麽承包商就可以据此停止执行其口头指示的工作。这就是FIDIC对承包商的一个很有效的保护，作为承包商应该学会用好这些条款。

　　再谈谈国际仲裁，第67款全部都是有关仲裁的。国际仲裁的特点在於它既有依法解决争端的严肃性，又有相对较大的灵活性。因此，与法院判决的司法程序相比，仲裁方式更适合解决国际合同中的争端。国际仲裁时发生的费用、原则上由败诉一方负担，有时也可能由仲裁双方合理分摊。如果仲裁庭没有明确说明，一般仲裁费用是由双方自理的。承包商如果对咨询工程师的决定不满意，积少成多就可以提交仲裁，不过仲裁很伤大家的和气，而且结果往往对承包商不利。我参与过国际仲裁的过程，但最後争端还是友好解决了。承包商使用 FIDIC进行各种交涉包括仲裁的最终目的是经济效益，决不是想去争个谁是谁非。真的打起仲裁来风险是很大的，双方胜无忧论文【http://www.uklunwen.com】诉的可能性都只各占50％。

　　有些人喜欢搞极端，认为既然仲裁才是最终解决争端的办法，所以没有必要再进行什麽商谈，应该一步到往打仲裁，希望跳越记录争端、准仲裁决定和友好解决就直接提交国际仲裁，进样做实际上是行不通的。因为就算付诸仲裁也要接照 FIDIC第67款规定的程序依次进行，不能采取跨越行动，即便采用 FIDIC的 1977年版，也是至少要在获得咨询工程师的书面准仲裁决定後才可以提交国际仲裁。

　　我听到过一种说法，就是争端双方都不满意的仲裁决定才是高水平的；也有人讲仲裁时只能听天由命看运气。我认为这些都有一定的道理。所以有时业主和承包商考虑到正式仲裁的结果可能也不过是各打五十大板，为了防止两败俱伤，双方就可能参考咨询工程师的准仲裁决定，彼此妥协，互做让步，经过协商达成一致意见，最後大家通过友好方式解决争端。这实际上比提交最终仲裁要好得多，既节省了费用和时间，又维护了业主与承包商之间的合作关系。

　　对於争端的国际仲裁，中国公司应尽量率先在仲裁条款中写明在中国境内解决，力争按照中国国际经济贸易仲裁委员会的仲裁规则和程序进行，理由是办理比较方便，并且中国的仲裁也是公正和有国际信誉的，尤其是外资在华项目如世界银行、亚洲开发银行的贷款项目等更应如此。当然，海外项目的业主也会要求在项目所在国解决争端、进行仲裁，这时承包商为维护自己的合法权益，通常提出在第三国使用国际仲裁机构和规则。国际仲裁常见的有较公正的、国际通用的联合国贸易法委员会的UNCITRAL仲裁规则，还有国际商会（International Chamber of Commerce）的调解和仲裁规则。

　　仲裁庭是由仲裁员组成的，仲裁员通常可以分为律师和专业工程师两大类。仲裁员在仲裁前是不能知道项目的任何情况的，并且必须在仲裁时就此做出书面宣誓，确认本人对案情一无所知，这是作为仲裁员必须具备的职业道德。因此，如果承包商了解某个仲裁员的立场是亲承包的，并且准备请作自己项目的仲裁员，就千万不要找他联系，也不要与他谈到跟项目案情有关的任何事情。

　　仲裁员的人数是仲裁时的焦点问题之一，通常有指派一名仲裁员或组成三人仲裁庭两种。这里值得一提的是，三人仲裁庭里被两名仲裁员推选的第三位首席仲裁员并不是仲裁长，他是没有否决权的，只起到了一个奇数作用，防止出现一比一的仲裁结局，因为仲裁的原则是仲裁员在人数上的少教服从多数。大家有必要搞清的是，有时也可能发生当事人自己指定的仲裁员，在了解案情後，最终却做出对自己不利裁决的情况，因为任何仲裁员都是要公正行事的。因此必须特别注意，从概念上要将仲裁员与自己的辩护律师截然分开。

　　通常对於仲裁地点没有特定限制，不一定必须在项目实施的所在国，仲裁时选择的地点只要仲裁双方认为可以接受，并且出入境方便就行。如果当事人双方就仲裁地点发全争执，就要由仲裁庭考虑根据仲裁的情况来决定，通常选在一个中立地点，仲裁决定应该在仲裁地点做成。

　　在做成仲裁决定以前，如果双方当事人对争端同意和解，仲裁庭就会发出命令，终止仲裁过程，或根据合同的条件规定以仲裁决定的形式记载大家的和解，形成友好解决争端的结局，这实际上又回到了编制FIDIC 1988年版第67款的初衷。

　　FIDIC标准版本中，一般条款只有72个条款，但往往在特殊条款中你可以看到第 73、74、75、76款，甚至更多，这些都是对一般条款中没涉及到的问题做的补充。比方说特殊条款中的第73款，可能就是补列的一个税务条款；或第74款，可能就是廉政条款，即明示承包商不能同业主或咨询工程

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