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行贿罪“为谋取不正当利益”要件去留问题研究

日期:2017/8/10作者:www.51lunwen.com编辑:lgg点击次数:89
销售价格:150元论文编号:lw201708092207408976论文字数:38596 
论文属性:硕士毕业论文论文地区:中国论文语种:中文 

引  言 

行贿罪作为涉腐犯罪重要表现形式之一,是司法实践中较为常见的多发性犯罪。众所周知,行贿行为与受贿行为共存,行贿、受贿共同构成贿赂犯罪。一般情况下,行贿直接引发受贿,公职人员收取贿赂其职务行为被收买后,往往又进一步违规违法用权,甚至实施渎职侵权犯罪行为。故从罪名内在关联性角度出发,行贿是滋生国家公职人员受贿、渎职侵权等权力腐败的直接诱因。但一直以来,大多数在背后拉拢腐蚀国家公职人员的行贿者却没有受到应有法律制裁,一直能够逃脱法网规制或得以获得“法外开恩”。 
长期以来基于国内特殊社会政治生态环境的影响,人们普遍对办事送礼乃至于行贿行为的心理容忍度较高,未能理性全面认识行贿之严重社会危害性,更难以认识到行贿是直接滋生受贿,进一步诱使渎职等职务犯罪的直接根源所在。长期以来我国《刑法》389 条规定,明确要求“为谋取不正当利益”为成立行贿罪之必备构成要件,且该要件的去留争议由来已久。虽然《刑法修正案(九)》对行贿罪进行了一些立法修正和规制完善,如严格行贿罪免除处罚条件、增加行贿罪罚金刑处罚设置等。可以肯定的是,在现行规制行贿罪框架下,这些立法完善措施一定程度上加大了对行贿行为的刑法规制力度,但遗憾的是修正案依然未能对进一步完善行贿罪犯罪构成要件予以突破性回应。正基于此,笔者拟以我国行贿罪之“谋取”要件去留问题为研究视角,通过在对行贿罪“谋利”要件的涵义、发展历程以及域外有关规定详细探析的基础上,进一步对行贿罪“为谋取不正当利益”要件去留的应然选择予以重点关注,以期实现有效规制行贿行为。
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一、行贿罪“为谋取不正当利益”要件涵义及发展历程 

(一)行贿罪“为谋取不正当利益”要件涵义
我们首先对“利益”的基本概念与涵义做一解读。马克思主义有关利益涵义的观点指出:“利益是社会化的需要,人们通过一定的社会关系表现出来的需要。”①利益本质上是社会关系的一部分。社会主体占有使用相关社会产品,继而致力于维持自身生存,并实现自身不断发展完善,该种有关社会产品的矛盾关系就是利益。故我们可以给利益下一个规范的概念,即是在特定的生产条件之上通过自身努力发展,进而取得的有关社会内容的特殊需求。分析利益之构成要素,主要包括三个方面,一是作为社会成员人之所需是利益的心理起点;二是特定历史发展阶段中人们的生存水平和发展能力是利益的本质属性。三是特定历史阶段包括人在内的相关个体间社会关系是利益的表现形式。 根据不同的区分标准,利益可以作出多种不同的分类。以利益主体为标准,可区分出国家利益、社会利益、集体利益以及个人利益;以存在领域为标准,可区分出精神利益与物质利益;以实现预期为标准,可区分出既得利益与将来利益;以内容合法性为标准,可区分为合法利益与非法利益;以利益确定性为标准,又可以区分确定利益与不确定利益。标准不一,区分结果不一,在此就不一一罗列。 为准确界定分析行贿罪“为谋取不正当利益”要件内在涵义,为此我们必须先理清利益区分种类中的合法、非法利益以及确定、不确定利益,在此基础上,进一步探究其与正当、不正当利益之间的关联。  
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(二)行贿罪“为谋取不正当利益”要件发展历程
从我国现行 97《刑法》第 389 条规定的有关行贿罪的罪状描述可见,行贿之目的在于通过向国家公职人员给付财物,而使国家公职人员利用职务便利为其谋取不正当利益。也即是行为人通过给付财物去收买国家公职人员职务行为,以达到谋取不正当利益之目的。①当然我国行贿罪以“为谋取不正当利益”为必备要件,这种别具特点的立法选择从来就不是一蹴而成的,其也经历了一个从无到有的确立,从确立到不断发展的过程。经梳理我国行贿罪主观谋利要件发展演进历史,行贿罪“为谋取不正当利益”要件经历了一个从无到有的发展过程。确立前分别经历了空白期、“为谋取非法利益”要件的出现以及“为谋利及意图收买职务行为”要件的提出三个阶段。“谋利”要件的空白期。我国 79《刑法》第 185 条第 3 款对行贿罪进行了立法规定,当时的我国刑法既未对行贿罪进行定义,也未对其罪状予以叙明,故也就不存在描述谋取利益与否及谋取何种利益这种“谋利”构成要件的情况。可见这一阶段是行贿罪“谋利”构成要件的相对空白期。 “为谋取非法利益”要件的出现。随着我国司法实践以及国家刑事司法立法的不断发展,1985 年 7 月两高针对司法实践中在经济犯罪案件侦办及法律适用过程中存在的一些突出问题联合印发规定,专门对相关问题进行了司法解读。在该解读文件规定的第二部分第(四)项①又专门对行贿罪有关构成要件进行了规定。“为谋取非法利益”这一提法也正是在这一次的司法解释中首次出现。但笔者认为按照当时的司法解释语境,司法机关是不是要将“为谋取非法利益”作为成立行贿罪的必备要件还值得进一步商榷。 
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二、行贿罪“为谋取不正当利益”要件去留争议 ......... 9 
(一)“保留说”及其理由 ....... 9 
(二)“取消说”及其理由 ..... 11 
三、域外行贿罪构成要件考察与借鉴 ....... 14 
(一)域外行贿罪构成要件之考察 ............. 14 
(二)域外行贿罪构成要件之借鉴 ............. 17 
四、行贿罪“为谋取不正当利益”要件去留的应然选择 ............ 19 
(一)积极行贿应采“取消说” ....... 19 
(二)消极行贿应采“保留说” ....... 22 

四、行贿罪“为谋取不正当利益”要件去留的应然选择 

通过对行贿罪“为谋取不正当利益”要件去留争议问题的剖析判断,对域外行贿罪主观要件规定的考察借鉴,如果对积极行贿行为和消极行贿行为采取同一标准,一味片面对不正当利益内涵外延扩张解释,就会顾此失彼,伤及无辜;如果只是简单的保留或取消相关要件,同样不能做到面面俱到,统筹兼顾。笔者认为,我国行贿罪“为谋取不正当利益”要件去留的应然选择,应是通过区分行贿行为中的积极行贿行为与消极行贿行为,在入罪评价积极行贿行为时采取“取消说”,摆脱“为谋取不正当利益”要件的束缚,而在评价消极行贿行为时采取“保留说”,保留“为谋取不正当利益”要件的限制。 我国刑法学界根据行贿是否积极自愿,可以将行贿行为区分为积极行贿行为(简称“积极行贿”)与消极行贿行为(简称“消极行贿”)。积极行贿是指行为人为达到自己的相关特定意图,而积极、主动、自愿地向有关国家公职人员施以财物,表现出较为强烈的主动攻击性特征,因而对公职人员职务廉洁性侵害较重。相反,消极行贿则是指行为人在被公职


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